公眾人物“代孕”警醒法律補(bǔ)“缺”
中新社北京1月20日電 (記者 張素)這并非人們第一次聚焦“代孕”。但因涉事者鄭爽系公眾人物，赴美“代孕”所生一子一女被曝光，更涉嫌棄養(yǎng)等“次生犯罪”，引起各方高度關(guān)注。
通俗理解的“代孕”即“借腹生子”，屬于人工輔助生殖技術(shù)的一種。“我國(guó)法律不允許任何形式的‘代孕’�！苯邮苤行律缬浾卟稍L(fǎng)的法律學(xué)者唐興華援引今年起施行的民法典指出，“代孕”活動(dòng)目前主要在部門(mén)規(guī)章層面進(jìn)行了明確規(guī)定，如果從法律的層面分析，可以認(rèn)為“‘代孕合同’不符合中國(guó)現(xiàn)行醫(yī)療輔助生殖技術(shù)規(guī)范，不符合現(xiàn)行的醫(yī)學(xué)倫理和公序良俗，故‘代孕’交易活動(dòng)在法律上應(yīng)作無(wú)效評(píng)價(jià)”。
上海普世萬(wàn)聯(lián)律師事務(wù)所高級(jí)合伙人周曉穎撰文介紹，目前國(guó)內(nèi)與“代孕”相關(guān)的法律法規(guī)主要有兩個(gè)，分別是《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)管理辦法》和《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)和人類(lèi)精子庫(kù)倫理原則》，其中明確規(guī)定：“禁止以任何形式買(mǎi)賣(mài)配子、合子和胚胎；醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)�！�
僅就這次曝光的個(gè)案來(lái)說(shuō)，多位法律人士認(rèn)為難以斷言涉事者因“代孕”而“違法”。原因是中國(guó)人前往國(guó)外“代孕”規(guī)避了國(guó)內(nèi)的法律風(fēng)險(xiǎn)。但正如評(píng)論指出，作為中國(guó)公民，因?yàn)椤按小痹谥袊?guó)被禁止，就鉆法律空子，這絕不是遵紀(jì)守法。
人們之所以對(duì)涉事者如此憤怒，也因?yàn)樵诠_(kāi)的對(duì)話(huà)錄音中多次出現(xiàn)“墮胎”“棄養(yǎng)”“送養(yǎng)”等言論。有律師表示，是否構(gòu)成遺棄罪需根據(jù)“代孕”生出孩子的國(guó)籍確定適用相應(yīng)國(guó)家的法律。
唐興華對(duì)本社記者表示，“代孕”活動(dòng)不屬于受法律保護(hù)的民事合法行為，在這個(gè)前提下，以“代孕”為目的的上、下游行為，在法律上都應(yīng)給予否定評(píng)價(jià)。盡管?chē)?guó)內(nèi)未對(duì)因“代孕”產(chǎn)生的棄養(yǎng)行為有專(zhuān)門(mén)的、較高層級(jí)的立法，但從現(xiàn)行法律邏輯上對(duì)該行為的評(píng)價(jià)必然是否定性的。
事實(shí)上，非法代孕在國(guó)內(nèi)屢禁不絕，由此引發(fā)的法律爭(zhēng)議頻現(xiàn)。例如以“代孕”為關(guān)鍵詞在中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)搜索發(fā)現(xiàn)，2018年類(lèi)似判決有40宗，2019年為81宗，2020年已增長(zhǎng)至124宗。
日前一起因“代孕”遭“退單”導(dǎo)致所生孩子無(wú)法上戶(hù)口的案例引發(fā)關(guān)注。北京市中聞律師事務(wù)所合伙人信金國(guó)歸納出司法實(shí)踐中因“代孕”產(chǎn)生的主要糾紛類(lèi)型有：孕母分娩后不愿將孩子交給委托“代孕”的夫妻；委托“代孕”的夫妻離婚，在子女的撫養(yǎng)權(quán)問(wèn)題上產(chǎn)生糾紛；“代孕”中委托方的夫死亡，孩子的爺爺奶奶、母親之間對(duì)子女的監(jiān)護(hù)權(quán)產(chǎn)生糾紛；“代孕”孩子被棄養(yǎng)；在境外進(jìn)行“代孕”，能否在國(guó)內(nèi)進(jìn)行管轄和處理等。
信金國(guó)表示，目前的立法僅屬于行政性規(guī)章制度，只能對(duì)組織、操作“代孕”行為的醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行沒(méi)收違法所得、吊銷(xiāo)機(jī)構(gòu)或者醫(yī)生執(zhí)照等行政處罰，如果造成嚴(yán)重后果才能對(duì)機(jī)構(gòu)、醫(yī)師處以“非法行醫(yī)罪”�！按小睂�(dǎo)致的一系列問(wèn)題都處于模糊狀態(tài)，意味著“代孕”在國(guó)內(nèi)面臨的風(fēng)險(xiǎn)非常大。
周曉穎也認(rèn)為，僅有管理辦法和原則，但對(duì)有需求的家庭來(lái)說(shuō)“法不明文禁止即可為”，成為他們尋求“代孕”的借口。“我國(guó)亟需建立和健全相關(guān)立法，有法可依才能保障婦女、孩子、家庭的權(quán)利�！彼f(shuō)。
誠(chéng)然，“代孕”涉及生育、法律、倫理、道德等諸多領(lǐng)域，“規(guī)范代孕”與“堅(jiān)決反對(duì)”兩種聲音爭(zhēng)論不休。唐興華表示，是通過(guò)立法從根本上杜絕“代孕”，還是通過(guò)立法對(duì)“代孕”予以規(guī)范，在制度設(shè)計(jì)層面是兩種不同邏輯，“如何面對(duì)、如何選擇，有賴(lài)于我們?cè)诹⒎▽用孀鬟M(jìn)一步系統(tǒng)研究”。
毫無(wú)疑問(wèn)的是，中國(guó)現(xiàn)行法律框架下不支持一切形式的“代孕”，但因非法代孕行為所暴露出法律空子亟待“補(bǔ)缺”。
比如出臺(tái)一部國(guó)家層面的輔助生殖法。由于現(xiàn)行管理辦法和原則在實(shí)踐中執(zhí)法力度較低，包括不少衛(wèi)生部門(mén)官員在內(nèi)，多方呼吁將其推動(dòng)上升到法律層面，加大對(duì)“代孕黑產(chǎn)”等違法違規(guī)行為的懲處力度。
再如圍繞非法代孕所生子女的保護(hù)。唐興華表示，盡管?chē)?guó)內(nèi)現(xiàn)行法律對(duì)“代孕”不予保護(hù)、不予認(rèn)可，但孩子享有的人格尊嚴(yán)和基本權(quán)利不會(huì)因是“代孕”所生就與其他方式生育的孩子有絲毫差異，應(yīng)推動(dòng)對(duì)于“代孕棄養(yǎng)”等重大問(wèn)題的立法，以契合民法典時(shí)代的立法理念。
上海市第二中級(jí)人民法院法官熊燕撰文建議，在堅(jiān)持“分娩者為母”的傳統(tǒng)規(guī)則下，適當(dāng)考慮已經(jīng)形成事實(shí)的撫養(yǎng)狀況，從而設(shè)置分娩母親的失權(quán)期限，并嚴(yán)格限制意愿父母的親子關(guān)系否認(rèn)權(quán)，由社會(huì)對(duì)意愿父母的監(jiān)護(hù)行為實(shí)施監(jiān)督，可能更有利于實(shí)現(xiàn)對(duì)“代孕”所生兒童的充分保護(hù)。(完)
